10b5-1 opções de compra de ações

Regra 10b5-1.

Qual é a "Regra 10b5-1"

A Regra 10b5-1 é estabelecida pela Securities Exchange Commission (SEC) para permitir que os iniciados de empresas negociadas publicamente criem um plano de negociação para vender ações que possuem. A Regra 10b5-1 permite que os principais detentores vendam um número predeterminado de ações em um tempo predeterminado. Muitos executivos corporativos usam planos 10b5-1 para evitar acusações de insider trading.

BREAKING DOWN 'Regra 10b5-1'

Não é incomum ver um detentor principal vender algumas de suas ações em intervalos regulares. Por exemplo, um diretor da XYZ Corporation pode optar por vender 5.000 ações no segundo quarta-feira de cada mês. Para evitar conflitos, 10b5-1 planos devem ser estabelecidos quando o indivíduo não tem conhecimento de nenhuma informação material não pública.

Visão geral de um plano 10b5-1.

De acordo com a Regra 10b5-1, os diretores e outros insiders importantes da empresa - grandes acionistas, diretores e outros que podem acessar informações não públicas relevantes (MNPI) - podem estabelecer um plano escrito que detalha quando eles poderão comprar ou vender ações em um horário predeterminado em uma base agendada. É estabelecido desta forma para que os iniciados tenham a capacidade de comprar ou vender ações quando não estiverem nas proximidades do MNPI. Isso também permite que as empresas utilizem planos 10b5-1 em grandes aquisições de ações.

Para o insider entrar neste plano, ele não deve ter acesso ao MNPI em relação a qualquer coisa sobre a empresa, bem como os títulos da empresa. O plano deve seguir três critérios distintos para serem válidos:

1. O preço e o montante devem ser especificados (isto pode incluir um preço fixo) e certas datas das vendas ou compras devem ser anotadas.

2. As métricas por trás do método de compra ou o método de vendas devem ser qualificadas, determinando a matemática por trás da determinação do preço e da data.

3. O plano deve permitir ao corretor o direito de determinar quando fazer a venda ou a compra, desde que o corretor o faça sem qualquer MNPI para coincidir com leis de informações privilegiadas.

Diretrizes.

Recomenda-se que as empresas permitam que um executivo altere ou adote um plano 10b5-1 quando os executivos estão autorizados a trocar os valores em conjunto com sua política de insider trading; A Regra 10b5-1 impede qualquer iniciante de mudar ou adotar um plano se eles estiverem na posse do MNPI.

Não há nada nas leis da SEC que tornem necessário divulgar o uso da Regra 10b5-1 ao público, mas isso não significa que as empresas não devem divulgar a informação de qualquer maneira. Os anúncios de utilização da Regra 10b5-1 são úteis para evitar problemas de relações públicas e ajuda os investidores a compreender a logística por trás de certos negócios de insider.

Direito da SEC: Regra 10b5-1 Planos de negociação.

A Regra SEC 10b5-1 fornece uma defesa contra cobranças de informações privilegiadas se você trocar estoque mais tarde enquanto conhece informações confidenciais importantes sobre sua empresa. Um plano de negociação da Regra 10b5-1 é um programa para a compra e / ou venda periódica de suas ações que atende aos requisitos desta regra da SEC. Quando devidamente criados, esses planos fornecem aos integrantes da empresa (geralmente executivos, mas também a qualquer pessoa que possui ações ou opções) uma maneira de diversificar seu interesse no estoque da empresa e, espero, gerenciar a mídia e reação do mercado às vendas de ações executivas.

Como esses planos funcionam.

Normalmente, os planos de negociação da Regra 10b5-1 especificam o número de ações a serem vendidas (ou compradas) ao preço e data detalhadas e / ou têm uma fórmula ou algoritmo que desencadeia o comércio e o número de ações envolvidas. Na interpretação de especialistas, uma simples ordem de limite (por exemplo, vender 5.000 ações quando a ação atinge US $ 22) não cria um plano de negociação da Regra 10b5-1. Se as suas condições forem cumpridas, a Regra 10b5-1 (c) estabelece uma "defesa afirmativa" em litígios em relação a informações privilegiadas. Quando a negociação de estoque ocorre sob um desses planos antes do início da fraude alegada, o plano pode prejudicar qualquer inferência de transações suspeitas para avaliar o cientista (ou seja, a intenção fraudulenta).

Esses requisitos incluem:

suas vendas ou compras seguiram um plano ou arranjo detalhado que foi estabelecido quando você desconhecia informações "não relevantes" materiais sobre a empresa.

suas transações foram feitas por uma pessoa independente que deve seguir suas instruções antecipadas sobre quando trocar ou por uma pessoa que você concedeu discrição, deixando você sem influência subsequente (por exemplo, de acordo com uma confiança cega, procuração ou conta discricionária do corretor) Exemplo: um contrato escrito de um ano entre executivo e corretor que instrui o corretor a vender 10.000 ações no primeiro dia de negociação de cada mês e duas vezes mais ações (20.000) se o preço aumentou 5% desde a data de venda anterior.

Antes de configurar um plano de negociação da Regra 10b5-1, entre em contato com o advogado da empresa e seu advogado: as práticas sob esta regra, adotadas em 2000, ainda estão em desenvolvimento. A maioria das empresas exige que você entre em planos durante uma determinada janela de tempo (algumas empresas também exigem que o primeiro comércio seja diferido para a próxima janela) e proíbam a programação de negócios automáticos durante períodos normais de interrupção (por exemplo, duas semanas antes de um anúncio de ganhos trimestrais) . Consulte o FAQ sobre as melhores práticas em evolução para os planos da Regra 10b5-1.

Lembre-se de seguir a regra 144 e a seção 16.

Todos os outros requisitos para as vendas de ações, como aqueles para executivos de acordo com a Regra 144 e a Seção 16, ainda se aplicam. A Regra 10b5-1 diz respeito apenas a uma defesa de informação privilegiada contra violações da Regra 10b-5.

Alerta: a SEC também está investigando os abusos dos planos de negociação da Regra 10b5-1. Concentrou-se particularmente em modificações e rescisões de planos e em questionar se os detentores de planos realmente não conheciam informações de mudança de mercado quando pré-organizaram negociações sob o plano. Por exemplo, em junho de 2009, a SEC cobrava o ex-CEO da Countrywide Financial, Angelo Mozilo, com informações privilegiadas. A SEC alegou que "estabeleceu quatro planos de venda de ações para executivos em outubro, novembro e dezembro de 2006, enquanto ele estava ciente de informações relevantes e não públicas sobre o crescente risco de crédito da Countrywide e o mau desempenho esperado dos empréstimos originados em Countrywide". Mais tarde, ele exerceu opções e vendeu ações da empresa de acordo com esses planos de negociação escritos. Eventualmente, em outubro de 2010, o Sr. Mozilo concordou em pagar a maior penalidade da SEC por um executivo da empresa pública, juntamente com um desgaseamento de 45 milhões de ganhos mal adquiridos para liquidar a violação da divulgação e as taxas de insider-trading.

De acordo com dois artigos publicados pelo The Wall Street Journal no final de 2012 ("Executivos 'Good Luck in Trading Own Stock" em 27 de novembro e "Trading Plans Under Fire" em 13 de dezembro), a SEC pode aprimorar os regulamentos da Regra 10b5 -1 planos. Os autores desses artigos pesam exemplos e dados que levantam questões sobre o timing dos negócios por parte de alguns executivos.

10b5-1 Planos - Insider Trading Defense.

O que são, como funcionam e quando não funcionam.

À medida que a remuneração dos executivos se torna cada vez mais baseada em opções de compra de ações, mais e mais executivos encontram-se em um buraco de negociação de informações privilegiadas quando tentam vender seus títulos por razões que não têm nada a ver com informações privilegiadas ou sua empresa. A simples diversificação de investimentos muitas vezes exige tais vendas. No entanto, uma venda mal programada pode, e tem, resultou em uma investigação de insider trading, como a notícia vem à luz nos dias, semanas ou mesmo meses após a venda de estoque por insiders.

No entanto, o abuso de informação privilegiada, ou melhor, a ameaça de uma acusação de abuso de informação privilegiada, é um problema que todos os executivos que estão vendendo os valores mobiliários da sua empresa devem se preocupar, como uma investigação da SEC, mesmo que seja inocente, pode ser uma despesa dispendiosa , tempo consumindo e processo de distração, que pode durar mais de um ano.

Minha coluna anterior aborda as questões relacionadas ao insider trading, mas aqui vamos nos concentrar em uma solução parcial, criada pela própria SEC. Em agosto de 2000, a SEC adotou a Regra 10b5-1 e o & ldquo; 10b5-1 Plan & rdquo; nasceu.

A Regra 10b5-1 formaliza uma defesa que sempre esteve disponível para o insider corporativo acusado de negociar informações privilegiadas & ndash; Eu pedi a venda do estoque antes que eu soubesse de qualquer informação desse tipo e, portanto, não poderia ter trocado informações. Claro, a Regra, e o cumprimento da Regra, é um pouco mais complicado.

Na sua forma mais simples, a Regra 10b5-1 estabelece que uma compra ou venda por parte de um iniciado não é negociada em informações privilegiadas, antes de tomar conhecimento da informação, a pessoa havia concluído um plano escrito para a negociação dos títulos que, explicitamente , ou por uma fórmula, algoritmo ou programa de computador, especifica o valor dos títulos a serem comprados ou vendidos, e os negócios foram executados de acordo com esse plano. Os planos 10b5-1 podem, portanto, ser instruções escritas muito simples para um corretor, ou planos complexos especificando exatamente quando os negócios serão executados.

Eu assisti a executivos e corretores na criação e execução desses planos. Um plano devidamente adotado pode fornecer uma excelente defesa para uma denúncia de informações privilegiadas. No entanto, a menos que o executivo simplesmente queira vender suas ações de forma ordenada, independentemente do preço, é preciso ter grande cuidado na criação do plano, para garantir que as vendas sejam devidamente tratadas, porque uma vez adotado, o plano não pode ser alterado.

A Regra 10b5-1 especificamente prevê que o plano e a execução das transações não podem alterar ou se desviar do plano, & ldquo: se alterando o valor, o preço ou o prazo da compra ou da venda; rdquo;). E nisso reside o problema em que alguns executivos se encontram. Mudando, o plano do meio do caminho anula a defesa fornecida pela Regra.

Um problema que surge muitas vezes é o desvio do plano. Seja causado por um plano mal elaborado ou por uma mudança de coração pelo executivo, a alteração de um Plano 10b5-1 anulará a defesa e poderá até mesmo destacar o potencial de abuso de informações. É claro que é possível mudar um plano, desde que o executivo ainda não esteja na posse de material, informações privilegiadas.

Alguns executivos tentam cancelar seu plano, ou acelerar o plano. Evidentemente, a modificação do plano intermediário é contraproducente e diminui os benefícios fornecidos pelo plano. Rumores estão circulando que a SEC está fazendo inquéritos informais sobre a criação e operação de planos 10b5-1 em várias agências de corretagem e pede informações detalhadas sobre transações executadas em tais planos.

A fonte desse buzz pode ser o julgamento de insider trading de Joseph Nacchio, ex-CEO da Qwest Communications International. Segundo os relatórios da imprensa, o Sr. Nacchio entrou em um plano 10b5-1, que previa que ele venderia ações da Qwest a uma taxa de 11.500 ações por dia. No entanto, o Sr. Nacchio parou o plano duas semanas após ele entrar e começou a vender ações a uma taxa significativamente mais rápida. De acordo com a queixa, conforme relatado pelo Wall Street Journal, ele vendeu mais de 49 milhões de dólares em estoque em três semanas. O Sr. Nacchio foi indiciado por insider trading, e finalmente foi considerado culpado e condenado a seis anos de prisão.

O caso ressalta a importância de um plano bem elaborado 10b5-1 e a execução fiel desse plano. Alternativamente, uma mudança nesse plano precisa ser elaborada com grande cuidado. E se a dificuldade do Sr. Nacchio não tiveram motivação suficiente, Linda Thompsen, a chefe de execução da SEC, declarou que "está olhando para este" e mdash; difícil, & rdquo; de acordo com o WSJ. A citação continua & ndash; & ldquo; [w] e quer ter certeza de que as pessoas não estão fazendo aqui o que estavam fazendo com opções de estoque, & rdquo; referindo-se ao escândalo de executivos que manipulava as datas em que foram concedidas opções de estoque para maximizar seus lucros.

Essas questões não são apenas uma preocupação para os executivos corporativos. Os corretores que estão criando esses planos e os modificando podem estar se abrindo para potenciais ações regulatórias, pois a SEC continua sua revisão dos planos e a operação desses planos.

Última atualização 2/5/08.

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Insider Trading e o uso de planos 10b5-1.

Por Richard Friedman, The Ayco Company, L. P.

Do Resumo de Compensação e Benefícios da Ayco, janeiro de 2015.

As cobranças formais, as alegações ou até as sugestões de violações de informações privilegiadas criam riscos de reputação importantes para os indivíduos e seus empregadores. Enquanto a Securities and Exchange Commission (SEC) continua a trazer um número significativo de ações de execução para insider trading, uma recente decisão do tribunal federal (discutida abaixo) poderia comprometer o processo bem sucedido de pessoas que recebem e beneficiam de informações não públicas sobre uma empresa pública. Este caso não deve afetar as políticas de conformidade corporativa. A maioria das empresas públicas agora possui políticas de conformidade escritas que são atualizadas periodicamente. Essas políticas geralmente incluem diretrizes para evitar infrações de negociação de curto prazo §16 por insiders, bem como regras separadas para evitar cobranças de insider trading. Esses dois conceitos distintos às vezes são confundidos. As violações das regras de negociação de curto prazo por parte dos insiders corporativos (executivos e diretores-chave) podem ser perseguidas por qualquer acionista ou a própria empresa, enquanto o Ministério Público é levado a cabo por uma infração pela falta de informações privilegiadas. Achamos que descreveríamos para você o que pode constituir o abuso de informações privilegiadas e como os executivos podem evitar ser implicados. Isso atualiza uma análise similar que completamos há mais de dois anos.

Devido em parte a novas abordagens investigativas e ao uso inovador de tecnologia, a atividade de fiscalização da SEC relacionada a insider trading atingiu um recorde no ano passado. No ano fiscal (FY) 2014 que terminou em setembro, a SEC arquivou um recorde de 755 ações de execução e obteve pedidos de penalidades ou desgaseamento de lucro de US $ 4,16 bilhões. No ano fiscal de 2013, os números foram de 686 pessoas cobradas e US $ 3,4 bilhões em penalidades.

Alguns dos responsáveis ​​pela insider trading em 2014 incluem:

Três fundadores de empresas de software; Três gerentes de vendas que aprenderam de uma aquisição em uma reunião de vendas; Um membro do conselho que inclinou os irmãos para a venda da empresa; Um executivo que derrubou seus 6 buddings durante um período de 2 anos; Dois médicos clínicos clínicos; Um banqueiro de investimento que compartilhou informações com seu amigo de golfe; Dois executivos de relações com investidores; Um funcionário de TI no escritório de advocacia sobre uma fusão pendente; Um advogado corporativo que inclinou sua esposa; Um CEO que inclinou o dono do seu restaurante favorito e seu garçom; Um funcionário da firma de lei que passou dicas para seu corretor em post-it-notes que ele comeu.

Insider Trading - O que é isso?

A negociação de informações privilegiadas é, de fato, um meio de defraudar os investidores. Embora não exista uma lei que proíba explícitamente o abuso de informações privilegiadas, a SEC emitiu regras baseadas em autoridade concedida nos termos do Securities & amp; Exchange Act de 1934 que proíbe a compra ou venda de ações de uma empresa pública ou outros valores mobiliários (como títulos ou opções de compra de ações) enquanto um indivíduo conhece informações materiais não públicas ("MNI") sobre a empresa. A SEC aprovou a regra 10b5-1 em 1942 depois de receber informações que o presidente de uma empresa estava dizendo aos acionistas que estava fazendo mal e depois comprando suas ações quando, na verdade, a empresa estava bastante performante. A regra geralmente proíbe fazer distorções, omitir fatos materiais ou empregar qualquer dispositivo para defraudar os investidores. A maioria dos países em todo o mundo tem regras bastante semelhantes, embora a aplicação varie consideravelmente.

Na verdade, há uma segunda teoria sobre a qual a SEC pode basear uma cobrança de informações privilegiadas. Esta é a teoria da apropriação indevida, que constituiu a base das acusações trazidas em 2008 contra o empresário Mark Cuban, dono dos Dallas Mavericks (ele foi considerado não culpado dos encargos em 2013.) Esta também foi a base para as cobranças no ano passado contra uma consultor que era um colega de quarto de um funcionário da Herbalife e compartilhou com um amigo os detalhes confidenciais ainda não públicos da aposentadoria de hedge funds de William Ackerman contra a Herbalife, levando a um lucro de $ 47.100 com a venda de uma opção de venda. De acordo com a Regra SEC 10b5-2, um dever de confiança existe sempre que uma pessoa concorda em manter a MNI em confiança, mesmo que não sejam fiduciárias ou iniciadas.

Qualquer pessoa que use ou compartilhe a MNI pode ser cobrado com insider trading, incluindo executivos seniores, outros funcionários, consultores, diretores, seus familiares, amigos e associados, ou qualquer pessoa com quem se comuniquem. O conceito de informar os outros de informações confidenciais que, em seguida, utilizá-lo como base para uma transação, conhecido como "derrubar", foi primeiro considerado violar as regras de informações privilegiadas em um caso de 1961 (Cody, Roberts e Co.). Um diretor de uma empresa pública, que era sócio de uma corretora, informou um dos seus parceiros de uma redução pendente de dividendos na empresa. O parceiro então vendeu estoque para clientes antes do anúncio público. No entanto, não foi até 2012 que o Congresso aprovou a lei STOCK (Stop Trading on Congressional Knowledge) para exigir a divulgação pública de negociações avaliadas em US $ 1.000 ou mais (exceto fundos mútuos) e proibir a exclusão de informações por membros do Congresso e outros funcionários do governo que possam lucrar com informações privadas obtidas no serviço do governo. Uma seção do ato que também exigiria divulgação por empresas de "inteligência política" foi despojada da lei antes de ser aprovada. O primeiro oficial do governo a usar o conhecimento obtido de sua posição oficial para se beneficiar pessoalmente foi William Duer, que foi o Secretário Adjunto do primeiro Secretário do Tesouro, Alexander Hamilton. Ele se envolveu na negociação especulativa da primeira dívida emitida pelos EUA levando ao nosso primeiro acidente no mercado em 1792 e sua falência pessoal.

No mês passado, o 2º Cir. Court of Appeals emitiu uma decisão importante que provavelmente afetará as taxas de insider negociadas contra os não-iniciantes que recebem, comercializam e lucram com o MNI (EUA versus Newman e Chiasson). Os arguidos neste caso eram gerentes de carteira que eram quatro ou cinco graus removidos da fonte original do MNI. Eles foram considerados culpados de abuso de informações após um julgamento pelo júri, mas o tribunal federal de recursos anulou sua condenação. O tribunal concluiu que a SEC deve fornecer além de uma dúvida razoável que um tutor sabia que a informação era confidencial e que o insider que vazou a informação recebeu um benefício pessoal para fazê-lo. A menos que sejam revogadas ou as novas regras forem emitidas pela SEC, este padrão pode afetar o número de casos futuros contra os consumidores tratados pela SEC.

Informação não publica material - Não existe uma definição universal quanto ao que constitui uma informação não pública "material". Essencialmente, a MNI é informação que influenciaria a decisão do investidor de comprar ou vender a segurança. Pode ser importante se houver uma probabilidade substancial de que um investidor razoável considere a informação importante para decidir trocar o estoque. Isto obviamente é uma determinação subjetiva. Poderia incluir informações que provavelmente teriam algum impacto no preço das ações de uma empresa, como qualquer informação sobre fusões ou aquisições, venda de uma unidade de negócios, mudanças de ganhos, o ganho ou perda de um grande cliente, ou mesmo a aposentadoria pendente ou graves problemas de saúde de um CEO. O Regulamento SEC (Divulgação Justa) da SEC requer que, se uma empresa divulgue involuntariamente a MNI a qualquer pessoa, ela deve divulgar publicamente essa informação.

Penalidades - A SEC pode buscar sanções civis e criminais por violações das regras de insider trading. Estes incluem o desrespeito de todos os lucros realizados ou perda evitada, penalidades civis de até três (3) vezes o lucro / perda, uma multa criminal de até US $ 5 milhões e uma pena de prisão de até 20 anos. Existem também potenciais penalidades monetárias a pagar pelo empregador. Estes são além da perda de reputação devido a alegações de insider trading.

A sentença de prisão mais longa transmitida? Doze anos foram concedidos a um advogado em 2012 que se declarou culpado de compartilhar informações privadas sobre seus clientes corporativos há mais de uma década. Raj Rajaratnam do Grupo Galleon recebeu 11 anos quando condenado em 2011, Matthew Martoma, antigo gerente de carteira da SAC Capital, recebeu uma sentença de 9 anos depois de ter sido declarada culpada no ano passado. Sam Waksal, que fundou a farmacêutica ImClone Systems, declarou-se culpado em 2003 e serviu 7 anos, 3 mos. (Martha Stewart que também vendeu ImClone Shares serviu 5 meses depois de ter sido condenada por obstrução da justiça). Enquanto isso, o padrinho de informações privilegiadas, Ivan Boesky, serviu apenas 22 meses de uma sentença de 3,5 anos em 1987. A maior penalidade monetária foi os US $ 1,2 bilhões que o SAC Capital Advisors de Steven Cohen concordou em pagar no ano passado, anulando os US $ 600 milhões que Michael Milken concordou para pagar em 1985 para resolver acusações contra ele.

Mudança de Regra Liderada para Planos de 10b5-1.

As violações de regras de informações privilegiadas se mostraram difíceis para a SEC impor-se durante as décadas de 1980 e 1990 devido ao fato de que era preciso evidenciar a intenção de violar as regras para uma condenação. Em 2000, a SEC modificou suas regras para que um indivíduo pudesse ser considerado responsável pelo abuso de informação, simplesmente por possuir a MNI ao negociar a segurança ou transmitir a informação a um terceiro que faz o mesmo.

Uma das conseqüências não desejadas dessa mudança foi que os curadores de organizações de caridade que possuíam o MNI pudessem estar sujeitos a severas penalidades por venda de ações doadas ou detidas pela entidade. O melhor exemplo foi Bill Gates, um administrador do Bill & amp; Melinda Gates Foundation, cujos ativos primários eram ações do estoque da Microsoft. Para aliviar esse problema, a SEC criou uma defesa afirmativa para uma cobrança de informações privilegiadas para situações em que uma pessoa poderia demonstrar que qualquer MNI conhecido no momento da transação não era um fator na decisão de negociação. Um exemplo é um arranjo pré-planejado para que um comércio ocorra em uma data futura especificada. Isso é descrito na Regra SEC 10b5-1, portanto tais planos comerciais são conhecidos como planos 10b5-1. Note-se que as transações feitas de acordo com um plano 10b5-1 não são automaticamente isentas de regras de insider trading. Em vez disso, um indivíduo pode usar a existência de um plano válido para se defender de possíveis encargos feitos pela SEC.

Requisitos para um plano 10b5-1 válido.

Um indivíduo pode estabelecer um plano 10b5-1 fazendo um dos seguintes procedimentos:

Entre em um contrato vinculativo para a futura compra ou venda de ações da empresa; ou Dê instruções (de preferência por escrito) a terceiros para comprar ou vender títulos; ou adote e siga um plano escrito para uma transação.

Para ser eficaz, um plano 10b5-1 deve:

Ser estabelecido apenas quando o indivíduo não tem conhecimento do MNI; Especifique o número de ações a serem compradas ou vendidas, além da data ou do preço a que a transação deve ocorrer, ou inclua uma fórmula para fazer tal determinação; Proibir que o indivíduo mais tarde exerça qualquer influência sobre a transação, incluindo como ou quando ocorre a transação; Ser inserido e agido em "boa fé".

Qualquer pessoa pode estabelecer um plano, não apenas insiders. Normalmente os planos são por escrito e, na maioria dos casos, o plano de protótipo de um corretor é utilizado - embora, este não seja um requisito formal. Um indivíduo pode criar seu próprio plano válido. As regras não impedem os indivíduos de estabelecer planos múltiplos ou especificar a duração ou o prazo do plano. Se um plano válido for estabelecido, a transação requerida pode ocorrer mesmo que o indivíduo possua MNI naquele momento. Muitas empresas que autorizam ou recomendam o uso de planos 10b5-1 solicitam que os planos utilizados pelos principais executivos ou diretores sejam submetidos ao seu departamento de conformidade para revisão antes da adoção.

Em geral, um indivíduo que adota um plano 10b5-1 deverá realizar todas as transações solicitadas de acordo com o plano. No entanto, a equipe da SEC indicou que uma pessoa que cancela um comércio planejado não é necessariamente envolvida em informações privilegiadas, mesmo que essa pessoa estivesse ciente de informações privilegiadas quando cancelaram a transação. O raciocínio é que não pode haver uma violação sem uma compra ou venda real de títulos. No entanto, o cancelamento de uma transação ou a modificação de um plano em si poderia questionar se o plano foi celebrado de boa fé. Isso pode negar a proteção que um plano oferece. A boa fé é outra determinação subjetiva.

Transações onde o plano é utilizado.

Um plano 10b5-1 pode ser usado para qualquer uma das seguintes transações por insiders corporativos ou qualquer empregado ou indivíduo que possa possuir a MNI:

Venda de ações da empresa a partir de uma data específica (ordem do mercado) de quando o preço da ação atinge um limite definido (ordem limite); Compra de ações da empresa (mesmo que seja para atingir metas de participação); Exercício de opções de ações ou exercício e venda de opções; Venda de ações da empresa recebidas após a aquisição de ações restritas, entrega de URE, ações de desempenho ou outra compensação em estoque; Venda de ações adquiridas através do Plano de Compra de Ações do Empregado ou ESOP; Compra ou venda de ações da empresa em um plano 401 (k) ou IRA; Venda de ações da empresa para pagar a retenção de imposto exigida ou atender às necessidades de fluxo de caixa.

Deve-se notar que a cobertura de ações da empresa, a garantia de ações através de uma conta de margem, ou o uso de colocações e chamadas no estoque da empresa podem levar a taxas de insider quando entrado quando um indivíduo possui MNI. No entanto, um presente de ações que não são imediatamente vendidas em geral não exigiria um plano 10b5-1.

Nossos Dados da Pesquisa Informal.

Atualizamos recentemente nossa pesquisa informal sobre a utilização dos planos 10b5-1 pelos clientes de consultoria financeira da Ayco. Pedimos aos conselheiros financeiros de Ayco que indiquem quantos de seus clientes internos da Seção 16 adotaram um plano da Regra 10b5-1 nos últimos dois anos e quais indivíduos modificaram ou cancelaram um plano dentro desse prazo. A Ayco trabalha com mais de 1.700 indivíduos que são insiders da Seção 16 em empresas públicas, incluindo mais de 250 CEOs. Aqui está uma indicação de sua utilização dos planos 10b5-1, incluindo a porcentagem de indivíduos com planos atualmente em vigor (a partir de novembro de 2014):

Pouco mais de 7% daqueles que adotaram um plano nos últimos dois anos relataram ter modificado ou encerrado seu plano antes de todas as transações exigidas pelo plano.

Common and Best Practices.

While not all companies require or even encourage executives to utilize 10b5-1 plans (in fact, several companies discourage or disallow plans), those that do allow plans generally have “rules of the road” for the design of plans. Typically, these include some or all of the following:

Cooling Off or Waiting Period – This is the period between the adoption of a plan and when the first transaction under the plan can take place. Although there are no formal requirements, the administration of virtually all plans have a cooling off period of anywhere from two weeks to 90 days or until the next “window” period. Most prototype broker plans suggest a 60-90 day waiting period. Time Limits – While there are no specific timeframes for the length of a 10b5-1 plan, plans typically are designed for a period of 3 to 6 months and rarely more than a year. A series of short-term plans can suggest manipulation, while a lengthy plan can be inflexible when there are unexpected changes in the individual’s needs or the company’s condition. Number of Plans - The rules do not limit the number of active plans an individual can have at any one time. However, some companies require or request individuals have only one plan in operation at any time. Multiple plans can raise a suspicion of manipulating the rules or raise the possibility of bad faith. Transactions In or Outside of Window Period - 16 insiders are not required by SEC rules to have purchases and sales of company stock only in window periods, although some companies have corporate policies that mandate transactions occur only in window periods. These companies may request or require that 10b5-1 plans be adopted only in an open window. Most companies, even those with these types of restrictions, will permit a transaction pursuant to a 10b5-1 plan at any time, even outside of a window period. Thus, these plans can provide greater flexibility in some instances. Trades Outside of Plan - There is no prohibition under the rules for an individual who has adopted a plan to have other transactions – purchases or sales – outside of the plan. But an accelerated sale of securities covered by a plan is not recommended as this would be deemed a modification of the plan, would need to be done only when the individual was not aware of MNI, and could lead to suspicions as to the “good faith” required for a valid plan. For the same reasons, a best practice is to restrict any other stock transactions during the term of the plan to avoid the appearance of hedging the plan transaction. Modification, Termination or Suspension of Plan – In most cases, companies take no position with regard to whether a plan can be modified or cancelled. There are some companies which indicate that any such action must occur only when the individual is not aware of MNI. A modification can be viewed as the termination of the prior plan and adoption of a new plan – which can trigger a new waiting period for subsequent transactions. It should be noted that an individual’s termination of employment does not automatically end the plan – unless that was part of the plan to begin with. Plans can be designed to automatically terminate or be suspended upon stipulated events – such as the announcement of a merger or upon an individual’s termination of employment, or even upon a defined hardship. Whose Plan To Use – Many of Ayco’s corporate partners have a recommended plan for16 insiders or others who wish to adopt a plan. Typically, these are with the broker with which the company has a relationship and who administers the company’s stock plans. But an executive may use their own broker’s plan or make alternate arrangements. In these instances, the company compliance department may want to review and approve the terms of the plan. It will also be extremely important to confirm who is going to administer the plan to ensure that the transaction occurs as scheduled. If it does not, all protection that the plan was designed to provide can be lost. In addition, most companies require that they be notified prior to, or immediately upon, any transaction by a §16 insider so that a timely Form 4 can be filed with the SEC. Identifying Those With MNI – Not all insiders will be in possession of MNI, but certain non-insiders may be – such as members of the legal department and the staff to senior All who may have access to MNI should be made aware of the rules. Public Disclosure – No public disclosure is required upon the adoption of a But sometimes public disclosure can make sense to give advance notice of a scheduled future transaction. Companies are more likely to pro-actively disclose a plan adopted by the company’s CEO or named executive officers rather than other individuals. In most cases, this disclosure will be made in a Form 8-K filing – although, there are instances in which brief articles will appear in a financial publication stating simply that an individual had entered into an arrangement for the orderly sale of stock. Details of a plan are rarely provided.

Disclosure is required when §16 insiders sell or buy stock. Failure to file timely Form 4 electronically with the SEC, even if advertent, constitutes a violation of reporting rules under SEC §16(a). These filing violations historically have had minor consequences. But last September, the SEC announced charges and enforcement actions against 28 officers, directors, or major shareholders and 6 public companies for repeated violations of SEC public filing requirements.

Academic and Journalist Studies.

There have been several academic and journalist studies relating to 10b5-1 plans. A significant early one was a 2006 analysis by Alan Jagolinzer from Stanford Univ. who reviewed 100,000 transactions by 3,000 executives at over 1,200 companies. Another one by Alexander Robbins of the University of Chicago analyzed transactions by executives at Nasdaq listed companies. Both of these studies found that trades under 10b5-1 plans resulted in a greater rate of return to executives compared to returns of those who did not enter into such plans. A follow-up study by Prof. Jagolinzer reported that 46% of plans that were terminated early occurred within 90 days prior to the company releasing positive news. Another more recent study of corporate merger deals by two professors from NYU and one from McGill University suggested that a quarter of all such deals between public companies from 1996-2012 involved some kind of insider trading. The Wall Street Journal conducted their own analysis of trades by over 20,000 executives. It reported in July 2013 that 1,400 individuals made trades just before major news was publicly disclosed realizing average gains (or avoiding losses) of at least 10%.

Two years ago, the Council of Institutional Investors wrote to the SEC expressing concerns as to the potential misuse of 10b5-1 plans, and asked for “clear guidelines regarding the circumstances in which a 10b5-1 plan may be adopted, modified, or canceled.” The director of the SEC’s Division of Enforcement indicated that the SEC has increased scrutiny of executives who utilize 10b5-1 plans in an inappropriate manner. Yet, the SEC has not, to date, issued guidance or mandated public disclosure when a 10b5-1 plan is entered into. Only actual reportable transactions by §16 insiders are disclosed to the public on a Form 4. It has become commonplace for insiders who file these forms to footnote that the transaction was pursuant to a pre-arranged plan – a 10b5-1 plan. This voluntary disclosure actually helps academics trace transactions, along with 8-K disclosures. However, these fail to address canceled trades which need not be disclosed.

Potential Issues With Plans.

10b5-1 plans do not eliminate the risk of a charge of insider trading. If the rules are not followed, including if a plan is entered into or modified when the individual is in possession of MNI, any protection the plan might appear to provide could be lost. Plans also can deprive an individual of flexibility by requiring a transaction at a defined time. In many cases, at least where the individual is not regularly in possession of MNI, there may be no real need for a plan – shares can be sold in a window period or pursuant to company compliance policy. An unexpected event – such as a sudden rise or fall in stock price, termination of employment, divorce, or similar situation can lead to desiring that the plan be cancelled (it generally can be, but protection may be lost and the matter of “good faith” can be raised).

Sometimes, proving a negative – that the individual is not aware of MNI – can be difficult. This is the reason many companies prefer a plan to be entered into during an open window period, or have legal counsel or corporate compliance authorize entry into a plan. Plans or trades under plans do not relieve insiders of their reporting requirements, including Form 144 and Form 4 filings. But plans can be critical in some instances. For example, if stock options will expire with a year or less and the executive is regularly in possession of MNI, that executive definitely should consider entering into a plan in case they are prevented from exercising the option or selling stock even in an option window due to the MNI.

Conclusão.

Rule 10b5-1 trading plans can be an important part of a company’s overall compliance program. It is in the interest of the company and its shareholders, as well as key executives and directors, to avoid insider trading and even the suggestion that it could have occurred. We are seeing more companies tighten corporate compliance policies in light of the significantly greater interest that the SEC has taken in uncovering insider trading. We are also seeing more companies educate officers and directors about insider trading and adopt a policy with regard to the use and design of 10b5-1 plans. If you’d like a sanitized example of a corporate policy discussing the use of Rule 10b5-1 plans, please contact us at Rfriedmanayco.

This information is prepared for colleagues and friends of The Ayco Company, L. P. by its Benefits & Compensation Group (BCG) and is designed only to give notice of, and general information about, the developments actually covered. It is not intended to be a comprehensive treatment of recent legal developments or the topics included in the newsletter, nor is it intended to provide any legal advice. The information contained in this correspondence cannot be used, and it is not intended by Ayco to be used, for the purpose of avoiding any penalty that the Internal Revenue Service might assess upon challenging any tax treatment discussed in this correspondence and attachments, if any. For more information contact Richard Friedman, Vice President, BCG (518-640-5250) or us at rfriedmanayco.

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